В начало Написать нам Карта сайта | RSS
Уральский рынок металлов


Предлагаем Вам разместить информацию в бегущую строку - 1000 рублей в месяц - за каждые 10 слов | Ежедневно посетители сайта смогут видеть информацию о Вашем предприятии. | Минимальные затраты - максимальный результат!!!
Новости Журнал О компании Статьи Аналитика Тендеры Рекламодателям Подписчикам Форумы Бизнес-навигатор Карта сайта Мероприятия Вопросы-ответы
В начало // Журнал / Все номера / УРМ №12 (декабрь 2004) / РЕАЛЬНЫЕ И КОНСЕНСУАЛЬНЫЕ ДОГОВОРЫ
← оглавление номера

Право:

РЕАЛЬНЫЕ И КОНСЕНСУАЛЬНЫЕ ДОГОВОРЫ

Александр Суриков, специальный обозреватель 

       Проблема реальности и (или) консенсуальности договора является актуальной для судебно-арбитражной практики, анализ которой позволяет сделать вывод о том, что сторонами, а в некоторых случаях и судом, не всегда правильно понимаются нормы действующего законодательства относительно правовой природы этих договоров, что зачастую сказывается на правомерности и обоснованности принимаемых арбитражами решений.

Понятие реальных и (или) консенсуальных договоров в законодательстве не раскрыто. Это понятие традиционно для цивилистики и выведено доктриной гражданского права, что нашло свое отражение в п.1, 2 ст.433 ГК.

По общему правилу договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем его условиям. Это так называемый консенсуальный договор. Такие договоры признаются заключенными в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Наличие соглашения в данном случае – это тот правовой минимум, при котором договор считается породившим правовые последствия. В гражданском обороте таких договоров большинство, и они, в принципе, являются традиционными для гражданского права.

Однако для заключения некоторых договоров законом может быть предусмотрена необходимость передачи имущества (п.2 ст.433 ГК РФ). Это реальные договоры, для заключения которых помимо достижения соглашения по всем существенным условиям необходима еще и передача имущества. Именно с момента передачи имущества такие договоры считаются заключенными. При этом передача имущества может состояться как в момент достижения соглашения по всем условиям договора, так может быть и отсрочена во времени. В любом случае передача имущества для таких договоров – это обязательное условие их заключения, окончательная реализация намерений сторон заключить договор, условия которого выражены в их соглашении. Следует отметить, что реальные договоры в гражданском праве встречаются гораздо реже, чем консенсуальные.

Большинство юристов выделяют следующие типы: договор дарения, не связанный с обещанием дарения (ст.572 ГК РФ); договор ренты (ст.583 ГК РФ); договор безвозмездного пользования, за исключением договора, по которому ссудодатель обязуется передать вещь ссудополучателю (ст.689 ГК РФ); договор перевозки (ст.785 и 786 ГК РФ); договор займа (ст.807 ГК РФ); договор финансирования под уступку денежного требования, за исключением договора, по которому финансовый агент обязуется передать клиенту денежные средства в счет денежного требования клиента к третьему лицу (ст.824 ГК РФ); договор банковского вклада (ст.834 ГК РФ); договор хранения, не связанный с обязанностью профессионального хранителя принять вещь на хранение в будущем (п.1 ст.886 ГК РФ); договор страхования (п.1 ст.957 ГК РФ); договор доверительного управления имуществом (ст.1012 ГК РФ).

Перечень выделяемых типов реальных договоров является неполным, поскольку он называет лишь договоры, которые находятся в ч.2 ГК РФ. Необходимо отметить, что полный перечень реальных договоров дать затруднительно, поскольку условие о реальности может быть предусмотрено помимо Гражданского кодекса и другим законом. В самом кодексе в качестве реальных договоров можно выделить также соглашение о задатке (ст.380), договор залога имущества, подлежащего передаче залогодержателю (ст.341). Дискуссионной является правовая природа соглашения об отступном.

В законодательстве условие о реальности договора формулируется следующими способами:

во-первых, путем указания на необходимость передачи имущества как условие заключения договора. Так, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (абз.2 п.1 ст.807 ГК), договор страхования вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса (п.1 ст.957 ГК);

во-вторых, путем указания в договоре, что кредитор «передает», а не «обязуется передать» (последнее свойственно консенсуальным договорам).

Правда, иногда стороны необоснованно считают реальными все договоры о передаче имущества. Так, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 10 января 2001 г. по делу А29-1329/01-2э указано, что заявитель жалобы ошибочно считает реальными договоры аренды; в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 30 октября 2000 г. по делу А05-2327/00-5/22 суд указал на ошибочность взглядов заявителя на реальность правовой природы кредитного договора.

Поскольку виды договоров, для заключения которых необходима передача имущества (реальные договоры), должны быть предусмотрены законом (п.2 ст.433 ГК РФ), то получается, что их перечень является исчерпывающим. Более того, условие о реальности договора является императивным, поэтому стороны не могут заключить реальный по правовой природе договор в форме консенсуального. Так, договор займа ни при каких условиях не может быть консенсуальным. В противном случае условия договоров, позволяющие считать консенсуальным реальный по природе договор, должны признаваться недействительными, а такой договор в случае непередачи имущества – незаключенным.

Поскольку перечень реальных договоров является исчерпывающим, то стороны лишены права придавать статус реальной сделки и так называемым непоименованным договорам. Непоименованные договоры, возможность закявляются консенсуальными. В случае если такой договор содержит условие о том, что он считается заключенным с момента передачи имущества, такое условие считается недействительным, а непоименованный договор как консенсуальный по природе заключенным.

Сложнее обстоит дело со смешанными договорами. В отношении них в юриспруденции высказывается мнение об учете в соответствующих частях правил о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, их равнозначности или соподчиненности. Поэтому в каждом конкретном случае в зависимости от доминирования в смешанном договоре элементов того или иного договора должен решаться вопрос о его правовой природе.

Стороны не вправе своим волеизъявлением изменить и консенсуальную природу договора. В практике часто встречаются случаи, когда заключаются, например, договоры аренды, купли-продажи недвижимости и т.д., в которых указывается, что они вступают в силу с момента передачи имущества по акту приема-передачи. Такие договоры не могут быть признаны незаключенными в случае непередачи имущества, поскольку стороны не вправе своим волеизъявлением придать консенсуальной природе договора реальный характер. В данном случае такие условия в договоре должны признаваться недействительными как противоречащие п.2 ст.433 ГК РФ, а договоры – заключенными.

Необходимо учитывать, что некоторые договоры в ГК РФ сформулированы альтернативно, т.е. кодекс допускает и консенсуальный, и реальный характер таких договоров, ставя решение этого вопроса в зависимость от волеизъявления сторон. Так сформулированы договоры залога, дарения, безвозмездного пользования, финансирования под уступку денежного требования, по которым одна сторона «передает» (реальный) или «обязуется передать» (консенсуальный) другой стороне определенное имущество. Применительно к данным видам договоров в каждом конкретном случае сторонам необходимо четко формулировать его условия. Из текста договора должна явствовать воля на заключение конкретного типа договора (реального или консенсуального). Если такого условия в договоре не окажется, то правовую природу договора определять следует, применяя толкование его условий в соответствии со ст.431 ГК РФ.

Для гражданского оборота условие о реальности (консенсуальности) сделки имеет важное практическое значение, проявляющееся в следующем.

Реальный договор считается заключенным с момента передачи имущества (п.2 ст.433 ГК РФ). Для заключения консенсуального договора достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям, такой договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433). Следовательно, в случае непередачи имущества реальный договор будет признан незаключенным, в отличие от консенсуального, для заключения которого этот факт не имеет правового значения.

Поэтому факт передачи имущества для реальных договоров является условием его заключения (момент заключения для таких договоров совпадает с моментом исполнения). Для консенсуальных договоров факт передачи имущества является только условием исполнения такого договора.

В случае непередачи имущества по консенсуальному договору с непередавшей имущество стороны в соответствии с п.2 ст.396 ГК РФ могут быть взысканы убытки. В соответствии со ст.330 ГК РФ к непередавшей имущество стороне могут быть применены меры гражданско-правовой ответственности. По реальному договору такие меры применены быть не могут.

В случае непередачи имущества по реальному договору он считается незаключенным, поэтому в случае наличия оснований он не может быть признан недействительным, поскольку таковым может быть признан только заключенный договор. В случае непередачи имущества по консенсуальному договору он считается заключенным, а следовательно, может быть признан и недействительным при наличии оснований к этому.

В случае непередачи имущества по реальному договору и при условии исполнения договора потерпевшей стороной к такому обязательству, как внедоговорному, могут быть применены нормы о неосновательном обогащении. При аналогичной ситуации с консенсуальным договором нормы о неосновательном обогащении не применяются, а применяются нормы гражданско-правовой ответственности.

В случае несвоевременной передачи имущества реальный договор считается заключенным с момента передачи. По такому договору потерпевшая сторона лишается права на взыскание убытков, применение мер договорной и законной ответственности за несвоевременную передачу имущества, поскольку договор будет считаться заключенным лишь в момент передачи, а не в момент соглашения (подписания сторонами). Консенсуальный договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям. При несвоевременной передаче имущества по такому договору потерпевшей стороной могут быть применены меры гражданско-правовой ответственности.

Факт передачи имущества для реальных договоров является условием его заключения (момент заключения для таких договоров совпадает с моментом исполнения обязательства кредитором). Поскольку передача имущества по реальному договору – это условие заключения договора, то к ней применяются правила о форме договора. Иными словами, передача имущества по реальному договору должна подтверждаться доказательствами, совершенными в той же форме, которая предъявляется и к совершению самого договора. По консенсуальному договору передача имущества может подтверждаться любыми доказательствами.

Таким образом, правовая природа договора имеет важное практическое значение при обращении за защитой. В этой связи целесообразно рассмотреть предварительные договоры, т.е. такие договоры, по которым предусматривается заключение в будущем основных договоров (ст.429 ГК РФ). Целесообразность выделения таких договоров наиболее важна для реальных договоров, в которых стадия заключения разделена на две: соглашение плюс передача имущества. Использование конструкции предварительного договора позволяет придать правовое значение самому соглашению.

Таким образом, при заключении договора необходимо в каждом конкретном случае определять его правовую природу и в соответствии с этим формулировать его условия и осуществлять действия по его исполнению.

Журнал

   
Ваше имя:  
Пароль:     
  запомнить меня
  Регистрация  Забыли пароль?

Бизнес-навигатор

   Меткомплекс
   Наука и образование
   Органы власти
   Отраслевые союзы
   Смежные отрасли


Атомстрой комплекс
ЛитМаш
ЗаводЭкоТехнологий
 
Отраслевая наука 


 
        ООО «УралИнфо»
   Телефон/факс: (343) 350 71 71
   г.Екатеринбург, ул.Мамина-Сибиряка, 58, офис 601        
            urm@urm.ru
пїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅ пїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅпїЅ
«РЎСѓРјРјР° технологий» «Сумма технологий»
продвижение сайта